Податкове резидентство і ФОП за кордоном: правило 183 днів і CRS

Чому це раптом стало практичним питанням

Податкове резидентство донедавна здавалося абстракцією. Тепер воно визначає цілком конкретні суми: 0% чи 23% податку на спадщину, ставку при продажу нерухомості, чи треба декларувати в Україні закордонні доходи. А з вересня 2024 року ДПС автоматично отримує дані про закордонні рахунки українців — тож розбіжність між тим, як ви себе вважаєте, і тим, що видно податковій, стала помітною.

183 дні — це не перший критерій, а третій

Найпоширеніша помилка: «я понад пів року в Польщі, отже я вже не резидент України». Пп. 14.1.213 ПКУ встановлює послідовність критеріїв, і кожен наступний застосовують, лише якщо попередній не дав відповіді:

1. Місце проживання в Україні — житло, доступне для постійного проживання (власне або довгостроково орендоване).
2. Якщо житло є в обох країнах — центр життєвих інтересів: де сім'я, основне житло, основне джерело доходу, зареєстрований бізнес.
3. Лише якщо і це не дає відповіді — перебування 183 дні і більше протягом року.
4. Якщо й далі невизначено — громадянство.

Тобто квартира в Києві, дружина й діти там само або відкритий ФОП переважать будь-яку кількість днів у Берліні. Правило 183 днів — запасний, а не головний тест.

Коли обидві країни вважають вас своїм резидентом

Так буває часто: країна перебування рахує дні, Україна дивиться на центр інтересів. Тоді працює tie-breaker конвенції про уникнення подвійного оподаткування між двома державами — та сама послідовність: постійне житло → центр життєвих інтересів → звичайне місце перебування → громадянство. За п. 3.2 ст. 3 ПКУ норми міжнародного договору мають пріоритет над Кодексом.

Практично це означає: спір про резидентство виграється документами (договір оренди, реєстрація, сертифікат резидентства, довідки про доходи), а не переконанням.

ФОП за кордоном

Це найбільш недооцінений вузол:

• Незакритий ФОП — сильний аргумент на користь резидентства України. ДПС прямо враховує зареєстрований бізнес як економічний зв'язок із країною.
• Нерезиденти не можуть бути платниками єдиного податку (п. 291.5 ПКУ). Тобто «я нерезидент, але лишаю ФОП на спрощеній» — суперечлива конструкція: або ви резидент, або ФОП на єдиному податку доведеться закривати.
• 5% єдиного податку і 1% військового збору в Україні не закривають зобов'язань у країні проживання. Багато юрисдикцій вважають, що діяльність фактично ведеться з їхньої території, і нараховують власний податок на самозайнятість та соціальні внески; у виражених випадках виникає питання постійного представництва.
• ЄСВ сплачується, доки ФОП відкритий, незалежно від того, де ви фізично перебуваєте.

Що податкова вже бачить: CRS

CRS — глобальний стандарт автоматичного обміну інформацією про фінансові рахунки. Україна приєдналася до Багатосторонньої угоди CRS 19 серпня 2022 року; перший обмін відбувся 30 вересня 2024 року за звітний період з 1 липня по 31 грудня 2023 року. Далі обмін відбувається щороку у вересні, коло країн-партнерів розширилося до понад ста юрисдикцій, а охоплення поширилося і на рахунки, відкриті до 1 липня 2023 року.

ДПС отримує залишки коштів і суми надходжень і зіставляє їх із поданими деклараціями. Дзеркально: дані про рахунки нерезидентів в українських банках ідуть до їхніх країн.

Найважливіший практичний висновок стосується самосертифікації — анкети, у якій іноземний банк питає вашу податкову резидентність. Вказали Україну — дані підуть в Україну; вказали країну проживання — дані підуть туди, і ця анкета стане аргументом у будь-якому подальшому спорі про статус. Відповідайте узгоджено з вашою реальною позицією і з тим, що ви пишете в деклараціях.

Якщо ви справді змінюєте резидентство

Статус не змінюється заявою — він змінюється фактами, які можна показати:

• перенесення центру життєвих інтересів: сім'я, основне житло, основне джерело доходу;
• сертифікат податкового резидентства країни проживання;
• зміна податкової адреси в Україні, закриття або переоформлення ФОП;
• ревізія українських джерел доходу — оренда, дивіденди, банківські відсотки: для нерезидента вони лишаються оподатковуваними в Україні як доходи з джерелом походження з України, але за іншими ставками.

Це саме той випадок, коли консультація податкового радника в обох країнах дешевша за наслідки помилки: подвійне оподаткування, донарахування з пенею або втрата пільгової ставки на спадщину.

Правова база

• Податковий кодекс України: пп. 14.1.213 (резидентський статус), п. 3.2 ст. 3 (пріоритет міжнародних договорів), ст. 39-3 (виконання вимог Загального стандарту звітності CRS), п. 291.5 (обмеження спрощеної системи), ст. 170 (оподаткування окремих видів доходів);
• Багатостороння угода компетентних органів про автоматичний обмін інформацією про фінансові рахунки;
• чинні двосторонні конвенції про уникнення подвійного оподаткування — перелік на сайті Міністерства фінансів України.